Invoering van de flex-bv: Kapitaalvermindering na 1 oktober 2012.

Als het nieuwe BV-recht is ingevoerd, verandert een aantal (wettelijke) regels waaronder die voor de kapitaalvermindering en het minumumkapitaal. Omdat het minimumkapitaalvereiste van € 18.000 wordt afgeschaft, kan een BV voortaan met één aandeel met een nominale waarde van 1 eurocent verder gaan. Voor de directeur grootaandeelhouder kan hierdoor de wens ontstaan om over te gaan tot betaling uit de BV door middel van kapitaalvermindering. In het nieuwe BV-recht is kapitaalvermindering aan minder formaliteiten gebonden. Het besluit tot kapitaalvermindering hoeft niet meer twee maanden ter inzage te liggen en ook is er geen publicatie meer nodig in een landelijk dagblad. Een uitkering zal daarom direct na de ondertekening van de akte van statutenwijziging kunnen plaatsvinden, als voor de kapitaalsvermindering een statutenwijziging nodig is.

Uitkeringstest en aansprakelijkheid directie.

Vóórdat de teruggave van kapitaal mogelijk is (dit geldt ook voor uitkeringen van winst en/of reserves), zal de directeur (het bestuur) een uitkeringstest moeten doen. Niet de directeur maar de aandeelhouder beslist over het uitkeren van winst en kapitaal, maar de directeur is als bestuurder wel betrokken bij dit besluit. De directeur voert namelijk als bestuurder op basis van de commerciële balansverhoudingen deze test uit en geeft goedkeuring aan de uitkering. Wij adviseren onze cliënten de uitkomsten van deze test schriftelijk vast te leggen. Een directeur mag alleen goedkeuring weigeren als hij weet of kan weten dat de BV na de uitkering niet zal kunnen voortbestaan. Als de directeur de uitkeringstest niet zorgvuldig uitvoert, is hij aansprakelijk wegens onbehoorlijke taakvervulling.

Het gaat er bij deze uitkeringstest om of er mogelijk continuïteitsproblemen te verwachten zijn na de uitkering. De uitkeringsruimte wordt bepaald aan de hand van de liquiditeitspositie van de BV. De basis voor de hoogte van de uitkering of teruggave vormt de “quick ratio” (dit is: vlottende activa -/- voorraad -/- kortlopende schulden, oftewel de operationele kasstroom). Hierbij blijft het echter niet! De directeur en aandeelhouder zal (zullen) ook rekening moeten houden met verwachtingen in de toekomst die (nog) niet uit de administratie blijken, zoals de aanschaf van een machine, het verlies van een afzetmarkt, verwachte negatieve bedrijfsresultaten en het betalen van (belasting)schulden.

Als de goedkeuring wordt verleend en de directeur wist of behoorde te voorzien dat de BV niet zou kunnen voortbestaan, is hij aansprakelijk en moet hij het tekort met rente terugbetalen. Bij meer directeuren zijn zij allen hoofdelijk aansprakelijk. Maar ook de ontvanger(s) van de uitkering, de aandeelhouder(s) kan (kunnen) aansprakelijk worden gesteld voor het tekort. Dit tekort kan van hen worden teruggevorderd als zij wisten of konden weten dat het voortbestaan werd bedreigd. Dit is niet anders als het om een directeur grootaandeelhouder gaat. Die is in hoedanigheid van directeur en aandeelhouder aansprakelijk! Bij een eventueel geschil toetst de rechter achteraf of de directeur of aandeelhouder juist heeft gehandeld.

Mogelijkheden voor kapitaalvermindering.

De procedures die voor de kapitaalvermindering moeten worden gevolgd zijn niet alleen afhankelijk van de nieuwe wet maar wellicht ook van de regels in de statuten. Het is dus nodig om eerst de statuten te bestuderen. Als ervoor wordt gekozen om terug te betalen door middel van:

1. Het wijzigen van de nominale waarde van de aandelen, dan moeten de statuten altijd worden gewijzigd. Als de nominale waarde nog in guldens in de statuten is vermeld, wordt een euroconversie gedaan.

2. Het intrekking van aandelen, dan kan wijziging van de statuten ook nodig zijn.

Opmerking BM:

Direct na 0.00 uur op 1 oktober 2012 is de eerste FlexBV opgericht door Trip Notarissen & Advocaten te Groningen. In de praktijk blijkt er bij bestaande BV’s nog weinig interesse te bestaan voor de wetgeving rond de flexBV. Om optimaal gebruik te kunnen maken van de voordelen van de flexBV zal het in een aantal gevallen nodig zijn de bestaande statuten aan te passen om van de nieuwe mogelijkheden gebruik te maken. Immers in de meeste bestaande statuten staat de navolgende tekst te lezen:

"De algemene vergadering kan besluiten tot vermindering van het geplaatste kapitaal door intrekking van aandelen of door het bedrag van aandelen bij statutenwijziging te verminderen, met in achtneming van het dienaangaande in de wet bepaalde."

Voor bestaande BV's zijn de statuten bindend, en niet de wetgeving inzake de flexBV.

Op www.flexBV.nl kunnen ondernemers een test laten doen voor hun eigen situatie. Door het doen van de test krijgen ondernemers meteen een uitslag met aandachtspunten voor hun situatie.